导读
通常情况下,一个人对人或事如果采取不作为的方式,也就是什么都不做,是静态的,对于那人或事来说是不会产生妨害或者造成损害的。但是有的情况下,如果刑法规定行为人必须作出某种行为,就可能构成犯罪。这就是不作为犯罪。
概念
不作为:亦称犯罪的不作为,是危害行为的一种基本形态,是指行为人负
有刑法要求必须履行而没有履行义务的行为。法律之所以惩罚不作为犯罪,是因为不作为引起的犯罪,它的结果相当于作为的效果,刑法理论上称为等置性。也有学者称为等价性,即在否定刑评价上是相同的。
不作为犯罪必须具备的条件
1、行为人负有实施特定积极行为的法律性质(而不是道德义务)的义务
(作为义务)。
一般说来,作为义务的来源有以下几种:
1)法律明文规定的义务(例如公民的纳税义务)
2)职务或业务上要求的义务(军人战时服从命令的义务、执勤消防队
员有灭火的义务)
3)法律行为引起的义务(合同行为引起的义务,如受委托看管他人的
孩子)
关于因法律行为而产生的义务。如对自己照看的精神病人就有防止他侵
害别人的责任或者义务;对于在街头捡拾的婴儿来说,捡拾人实际上应该承担照料的义务。因此,随便捡来是可以的,但是随便扔出去是不可以的。因为捡拾的行为己经表明捡拾人承担了对这个孩子的照看责任,必须要履行好。不能认为是任意捡来的就可以任意地抛弃出去,那是不行的。先行行为引起的义务(交通肇事后对别害人的救助义务)
这个先前行为引起的义务指的是:行为人先前的行为使他人的利益处于
一种危险的状态,因此就产生了阻止这个危险状态继续恶化、生成危害结果的义务。
道德义务能否成为不作为犯罪的义务来源。
2、行为人能够履行义务而没有履行。
不作为行为构成犯罪,刑法要求行为人履行义务事有前提的,即在有履行能力而没有履行法律要求的特定义务的情况下,才构成犯罪。例如值班医生有救助病人的义务,但如果医生自己都得了非典,他根本就没有能力救助病人,如果法律规定医生在这种情况下构成犯罪,那就不够科学了。再如,军人在战时有服从命令、奋勇杀敌的义务。但如果战士在战斗中英勇负伤,没有履行义务的能力了,此种情况下,法律还要求其履行作战义务,那这样的法律就太野蛮了!所谓法律不强人所难这句法谚就是这个道理。在这方面,我们国家的有些规定显的不够科学,例如我国刑法规定战时军人投降是犯罪行为。而美国的法律规定,军人在战时,如果没有抵抗能力的情况下可以投降。这样的规定显的比较人道。其立法思想也源自法律不强人所难的法谚。
理论上有一种观点认为,不作为行为必须已经造成了危害结果时才能构成犯罪(何秉松主编《刑法教程》法律出版社)。这个不能一概而论,从不作为与作为具有等置性的角度而言,这总观点有一定的合理性。但是,不作为是否与作为具有等置性,并不只是取决于是否发生了结果;当刑法规定某种犯罪的成立不要求发生危害结果时,没有造成危害结果的不作为也可能成立犯罪。
不作为犯罪的难点
1、不作为行为的理解
不作为不是什么都没作,而是行为人没有作他应当作的事,即当为而不为,这与作为的说法正好相反,不当为而为。所谓当为而不为是从前面的义务来源引出来的。例如战时要当兵,公民要纳税。法律规定你该作的,一般都是义务(前面那四个)。
2、纯正的不作为犯和不纯正的不作为犯的理解
在我国刑法中,从法律规定看,有的犯罪行为本身就具有不作为的形式,如遗弃罪。如果行为人以不作为行为构成了这类犯罪的,称为纯正的不作为犯(或称真正的不作为犯)。因为此时法律规定的犯罪行为形式(实行行为)与行为人采取的行为形式是一致的,即都是不作为,所以称纯正的不作为犯或者真正的不作为犯。
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