无证驾驶可构成危险驾驶罪

无证驾驶：顾名思义就是指机动车驾驶人在未取得机动车驾驶证、机动车驾驶证被吊销或者机动车驾驶证被暂扣期间驾驶机动车的；将机动车交由未取得机动车驾驶证或者机动车驾驶证被吊销、暂扣的人驾驶的。

法律依据：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第九十九条：未取得机动车驾驶证驾驶机动车的由公安机关交通管理部门处二百元以上二千元以下罚款，可以并处十五日以下拘留。

无证驾驶一般有着十种情况：

1.没有驾驶证的；2.未经考试非法取得驾驶证的；3.驾驶证被注销、吊销的；4.不符合驾驶条件（年龄和健康状况等情况）非法取得驾驶证的；5.驾驶证已超过有效期的；6.驾驶证被暂扣的；7.持军队、武装警察部队驾驶证驾驶民用机动车的；8.持境外机动车驾驶证在中国驾驶的；9.驾驶车辆超过最高准驾车型的；10.未随身携带驾驶证的。以上十种情况均属于无证驾驶。

那么无证驾驶是马上拘留吗？其实并不是，只是会让你主动去接受处理，一般在无证驾驶的情况下，只有未取得机动车驾驶证、机动车驾驶证被吊销或者机动车驾驶证被暂扣期间驾驶机动车的处200元以上2000元以下罚款，可以并处15日以下拘留。而对于未随身携带机动车驾驶证的无论驾驶人在行驶过程中是否违法，都不得继续驾驶机动车，公安机关交通管理部门应当扣留机动车，并通知驾驶人提供驾驶证，根据所提供的驾驶证的不同情形分别进行处理。

危险驾驶罪客观构成要件

危险驾驶罪的客观方面表现为，在道路上醉酒驾驶机动车，对公共安全造成抽象危险的行为。

（二）醉酒驾驶

醉酒驾驶，是指醉酒状态下在道路上驾驶机动车的行为。

醉酒

相关司法解释最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》规定，在道路上驾驶机动车，血液中酒精含量达到80mg/100mL以上的，属于醉酒驾驶机动车，以危险驾驶罪定罪处罚。血液酒精含量检验鉴定意见是认定犯罪嫌疑人是否醉酒的依据。犯罪嫌疑人经呼气酒精含量检验达到上述醉酒标准，在抽取血样之前脱逃的，可以以呼气酒精含量检验结果作为认定其醉酒的依据。犯罪嫌疑人在公安机关依法检查时，为逃避法律追究，在呼气酒精含量检验或者抽取血样前又饮酒，经检验其血液酒精含量达到前述醉酒标准的，应当认定为醉酒。

驾驶

醉酒驾驶的实行行为是驾驶行为，而非醉酒状态。如果驾驶员醉酒后在车内睡觉，并未实施驾驶行为，且车子停在路边，未妨碍交通秩序，不会产生抽象的公共危险，不构成危险驾驶罪。如果行为人在醉酒驾驶一段距离之后，为了休息或为了逃避检查而停车睡觉的，则其醉酒驾驶行为构成危险驾驶罪。

醉酒驾驶的着手应是在道路上进入行驶状态。有观点认为，发动引擎尚未进入行驶状态时，就已经是醉酒驾驶的着手。“热车准备上路”作为开始驾驶阶段，应当属于驾驶人驾驶机动车的行为。然而，这种观点值得商榷。发动引擎只是进入行驶状态的准备工作，属于预备阶段的行为。行为人虽然发动引擎，但车辆尚未发生位移，而是处于静止状态，虽然对公共安全会产生潜在的危险，但不会产生紧迫的危险。虽然危险驾驶罪是抽象危险犯，但该危险是指紧迫危险，而非缓和危险。何况，有些危险驾驶罪的情形并不需要发动引擎。例如，甲将汽车停在坡道上，坐在车里喝酒，却不拉上手刹，汽车自行滑坡行驶，甲放任这种状态。这种行为也应属于醉酒驾车。

危险驾驶罪的处罚

实践中，交通肇事罪的缓刑适用率并不低，但是，行为人实施比该罪更轻微的危险驾驶罪的，基本都被判处拘役实刑，实践中检察机关不起诉，或者法院判处缓刑或者免予刑事处罚的情形相对例低。这种处罚状况没有考虑到危险驾驶罪和交通肇事罪的平衡问题，也没有充分关注量刑情节的权重问题；此外，对于危险驾驶罪“顶格”判处拘役6个月的做法，我认为是不妥当的。

（一）关于量刑情节

根据《刑法》第133条之一的规定，构成危险驾驶罪的，处拘役，并处罚金。依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第2条的规定，醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，从重处罚：（1）造成交通事故且负事故全部或者主要责任或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；（2）血液酒精含量达到200mg/100mL以上的；（3）在高速公路、城市快速路上驾驶的；（4）驾驶载有乘客的营运机动车的；（5）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；（6）逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；（7）曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的；（8）其他可以从重处罚的情形。

根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见（二）》（试行）“一、八种常见犯罪的量刑”之“（一）危险驾驶罪”的规定：第一，构成危险驾驶罪的，可以在1个月至2个月拘役幅度内确定量刑起点。第二，在量刑起点的基础上，可以根据危险驾驶行为等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑调量确定基准刑。第三，对于醉酒驾驶机动车的被告人，应当综合考虑被人的醉酒程度机动车类型、车辆行驶道路、行车速度、是否造成实际损害以及认罪悔罪等情况，准确定罪量刑。对于情节显著轻微危害不大的，不予定罪处罚；犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。

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