证据缺失怎么要回工程欠款

委托当地律师“赔了夫人又折兵”

郭先生通过熟人关系介绍，承接某公司总承包的房地产项目工程清理垃圾、搬运、抹腻子等工作，为通俗意义上的“小包工头”。

工程于2016年底完工，但有38多万元的工程款至今迟迟没有给予结算。

这38多万元的工程款多为工人工资，而且工程完工至今已有7年之久，案件证据材料只有90份签证联系单复印件及与项目负责人的通话录音。

第一次起诉时，郭先生委托了某省份的当地律师，但在法官、被告和己方律师的劝说下撤诉。

其法官表示，本案因为证据缺失，只能和解解决，如果诉讼大概率也会败诉。而且此次诉讼费与律师费均未退还，郭先生不仅没要回工程款，还“赔了夫人又折兵”!

“吃一堑长一智”委托专业律师大获全胜

面对上次的失误，郭先生“吃一堑长一智”，委托了北京天用律所专业律师。天用律师经过案情分析认为：此案证据严重缺失，还没有原件，被法院驳回的风险极大。所以在诉讼策略中首要寻找关键性证据，不断引导郭先生回想对方公司是否存在付款证据。

郭先生按照天用律师的办案思路，真的找到一笔2019年发包方向其转工程款的流水，此时案件迎来一个重大突破口!

天用律师将发包方作为共同被告起诉，并将项目经理作为第三人，希望发包方能提供相应证据，并向法院提交调查取证申请书，尝试前往住建局调取案涉工程相关备案材料。但是当地住建局不认可法院调令，要求承办法官亲自调取，天用律师积极与法官、住建局领导多次沟通后，最终法官给住建局打电话沟通，我方成功获得案涉工程备案合同!

庭审中，总包方以“证据均为复印件、被告不欠付工程款、原告承担举证不能的后果”为主要答辩意见。对此，天用律师据理力争，对举证责任分配及证明力度强弱等进行详细论述分析，并花费大量时间将90份签证单内容详细整理成表格提交法院，并将24份录音证据文字版本整理提交。

同时也感谢承办法官认真负责从发包单位处调取了一份总包方委托其向原告代付工程款的委托书，将案件事实确认下来。最终法院认同我方证据和庭审意见，全额支持我方诉求!天用律师利用自己的专业能力和丰富经验帮助委托人成功收回38多万元工程款以及相应利息，一分不差，大获全胜!

案例来源：北京天用律师事务所，

以上为天用律所办理过的真实案例，为确保个人和商业隐私，文中所有人物的名字均使用化名。

相关资料：

没有证据的工程款能讨回来吗

欠施工款没有证据怎么办

可以找债务人协商，通过录音或其他记录方式确定双方存在真实有效的债权债务关系;或者通过书面方式向债务人催要，让对方签字确认，这样的话，债务人就可以收集到证明债务关系存在的证据，然后去法院起诉。

《民法典》第四百一十二条　债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起，抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但是抵押权人未通知应当清偿法定孳息义务人的除外。

没有合同依据，实际施工人如何直接向发包人主张工程款?

在没有合同依据的情况下，实际施工人可以直接起诉发包人主张工程价款吗?答案是可以的。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第四十三条 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

根据法律规定，合同具有相对性，通俗来说，就是你作为合同的一方，只能起诉与你签署合同的另一方，主张相关的权利，而不能超越合同主体去直接起诉第三方。但如法律另有规定，则可以在特殊情况下突破合同相对性原则，直接向第三方主张相应权利。

而以上司法解释的规定，就是法律的特殊性规定，是国家为了保障实际施工人，主要是农民工的合法权益而制定的，允许实际施工人可以突破合同相对性原则，直接向发包人主张权利。

根据以上规定，结合司法实践，实际施工人主张工程价款主要有以下几种路径：1、实际施工人基于施工合同，起诉转包人/违法分包人，要求转包人/违法分包人支付欠付的工程款。2、实际施工人突破合同相对性，直接起诉发包人，同时列转包人/违法分包人为第三人(用于法院查明案件情况和发包人欠付金额)，要求发包人在欠付转包人/违法分包人工程价款范围内向实际施工人承担责任。3、实际施工人同时起诉转包人/违法分包人及发包人，要求各被告分别按照法律规定向实际施工人承担支付工程价款的责任。关于起诉路径的选择，在实践中比较多见的起诉路径是1、3，在不考虑合作关系的情况下，笔者更建议第3种路径，在同一案件中列入更多被告，最终执行的可能性也会更高。另外可以同时申请财产保全，给被告更大压力，提高纠纷的解决成效。但如果实际施工人挂靠承包人公司，如顾忌双方长期合作关系，也可以选择第2条路径，直接起诉发包人主张权利。

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