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2024-02-28 15:36
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借用劳务资质承接工程的现象比较普遍,借用资质承接工程还是有很大风险的,本案也是借用资质产生的工程款纠纷。
-本案例人物介绍(均为化名)-
原告(实际施工人):齐先生
被告1(总承包方):某建设集团
被告2:盛业公司(分包1)
被告3:嘉和公司(分包2)
工程实际上是由嘉和公司组织、齐先生进行施工,嘉和公司没有劳务资质,借用盛业公司劳务资质。从权利外观上看,是某建设集团将装饰装修工程分包给了盛业公司。
本案的案情过于复杂,几经周折,一审甚至差点儿立不上案。齐先生与被告嘉和公司签署了一份《区域性合作协议》,该协议中约定嘉和公司将工程分包给齐先生,并收取齐先生15%的管理费。随即,齐先生启动了工程。
当事人齐先生是实际施工人,当时委托北京天用律所的时候,交到天用律师手中的证据材料只有3页,缺失大量证据材料很难打赢这场官司。天用办案律师在接到案件后与当事人进行了充分沟通,积极整理卷宗,构建证据链条。在与当事人不断沟通中,本案的事实也逐渐浮现出来。
齐先生带着工人现场施工,每个月会将本月的工程量上报给王某、嘉和公司法定代表人赵某以及嘉和公司的会计。三人全部进行确认后,月进度工程款金额才算确认下来。
但是齐先生手中没有能够直接证明其是实际施工人的证据,全部都是间接证据。齐先生是一个本分老实的人,当时没有想到会被人坑,手中的证据真得是少之又少。在天用律师多方沟通下得知,齐先生曾经因为手下工人工资的事宜报了一次警。发包方某建设集团的相关领导也到场参与调解。
一审被告嘉和公司当庭提出反诉,认为工程款超付要求赔偿。提交的证据完全是捏造和胡乱拼凑,很明显是为了拖程序而反诉的。经过一审审理,一审法官没有对基础事实查询清楚,一审驳回了我方当事人的全部诉讼请求,反而支持了被告嘉和公司的反诉请求。我们对这个结果显然非常不满意!
当事人齐先生随即提请上诉,二审中天用律师详细整理了20页的证据目录,庭上,经过律师用间接证据和法律逻辑,据理力争说服二审法官,成功对一审的结果进行了改判!二审驳回了被告反诉的请求,成功为我方当事人争取到了诉请的工程款!
二审成功改判,由一审一分钱没有被支持、反而赔偿对方的损失到二审改判支持我方的诉请工程款,齐先生的工程款纠纷在天用律师专业处理下终于得到了解决!
案例来源:北京天用律师事务所
以上为天用律所办理过的真实案例,为确保个人和商业隐私,文中所有人物的名字均使用化名。
相关资料
工程款如何追讨
1、以物抵债
对债务人无现款偿还但同意以物抵债的,就进行合理估价。抵偿物要经济实用,宜于变现。清欠过程中,对于以物抵债的,需办理相应权属抵押登记手续。我公司所承包施工的某房产项目,因种种原因销路不佳。截止到现在,该房产公司拖欠进度款1000万,没有能力支付。大量的房屋被闲置,该房产公司随时有破产的可能,如何催讨,难度大。根据双方合同通用条款规定,业主拖欠进度款,经催讨未改善,可以停工。但是一旦停工,会使房产公司处境更加艰难,势必走向破产,这样的结果并不是公司所期望,为了主张权利,同时又有回旋余地,我们采取下列措施:①由总公司致函相应分公司,主要内容是业主拖欠工程款经催讨无果,分公司就有义务责任催讨。限期要求分公司与业主协商,以物抵债及延期付款协议。在协议中明确被告所欠1000万应在×年×月×日之前付清。逾期业主自愿以房产中的哪几套折价。如果业主同意则继续施工;业主不同意则停工。这时停工,房产公司是很紧张的。②延期付款协议予以公证,经公证的还款协议不必诉讼,可直接申请强制执行。
2、银行转账法
如某工程业主拖欠几十万元工程款,多年来业主以各种借口推拖不还,也不作对帐记录,致使债权超过了诉讼时效期。为了获得证据,施工方可以先派人去对方单位清欠,对方能给多少就要多少,但是不拿现金,要求从银行走汇票,想方设法恢复诉讼时效的工作思路。
3、协商对账法
通过双方或第三方协商,双方进行已付工程款进行对账,明确已经支付工程款的具体金额。对结算总价不能达成一致,形成备忘录,没有争议的和有争议的具体明确。此方法可以中断诉讼时效,也可以作为后期诉讼的证据使用。
4、故意多主张工程款
若欠款金额为4万元,已超过2年时效。施工方以特快专递方式致函业主,故意要求清偿8万元欠款。有时债务方觉得冤枉,回函只承认其中的4万元。这样复函就是施工方胜诉的证据。
5、打击心理弱点法
该方法对民营学校有一定效果。由于民营学院是民营投资,没有资金来源保证,只靠每年招收新生的学费进行偿还,因此学校既不想及时还钱,又怕给学校带来负面影响。施工方可抓住学院怕把问题搞大,影响学生生源的弱点,一方面多次上门督促还款;另一方面组织人员在新生入学之际催收欠款,对方往往迫于舆论压力,会还清全部欠款。
6、跟踪追讨法
对于清欠难度大的“钉子”类债权,可采取“贴、跟、咬”的方式,不达目的的誓不罢休。可以天天往债务人处跑,用诚意感动对方,用纠缠烦倒对方。但不宜采用聘请社会“私人侦探”跟踪,更不能采用软禁绑架等违法手段。
7、商业运作法
具体办法有:承接续建工程;与甲方共同找建设单位落实资金等方式收回工程欠款;帮助房产商推销房屋,用售房收入偿还欠款;撮合供料商购买商品房抵消我方所欠料款。
8、债权转让法
债权转让运用得当可有效地解决三角债问题,减少清欠成本,缓解企业矛盾。如某公司与湖南某公司合作承担了对某道路路面工程的施工。该工程初验合格交付后,甲方尚欠工程款1000多万元。为了尽快收回欠款,某公司采取了债权转让的方式,将其中的900多万元债权转让给了合作方,并签订了《债权转让协议》,抵消了某公司欠湖南某公司的等额债务。
9、媒体曝光法
四川某集团多次请四川当地电视台对长期拖欠巨额工程款不还的某大厦等工程项目业主单位进行暴光,使恶意拖欠工程款的房地产商引起社会关注,从而取得清欠效果。也可以用自媒体进行曝光,但是必须事实求是。
10、要求建设单位提供担保
在承包人因种种原因致使留置权(法定抵押权)丧失后,为了保障工程款的安全性,承包方可以要求发包方提供相应财产作担保,也可以由第三方提供财产担保,并作抵押登记,从而使承包人的风险尽可能地降到最低。
11、合同预防法
工程结算难难在审价。业主出于种种目的审价不及时。同时审价效力又需双方确定。常常出现施工方审价,业主不认可;业主审价,施工方不认可,如此多方审价,重复审价,费力费时。为此,可在合同中作下列约定:1、“业主应在收到决算书×天内完成审价,逾期视为生效”,以预防逾期审价。有时在合同中直接作上述表述,业主担心其权益受损而拒签字。有一种变通办法,可在合同中明确双方适用《建筑法》、《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》,虽然后者是建设部颁布的部门规章(它明确了业主逾期生效)的结果,一旦双方选择适用,同样起到“逾期生效”同等效果。2、“若施工方对业主的及时审核结果有异议的,双方同意任一方到××会计事务所审定,以审定价视为最终结论”。以此预防重复审价。
综上所述,以上就是律总管小编为您详细介绍的“主张工程款被驳回,工程款如何追讨”的相关知识。被告2:盛业公司(分包1) 被告3:嘉和公司(分包2),如果您还有其他的法律问题,欢迎在线咨询律总管,我们会有专业的律师团队为您解答。
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